Консультация № 54632
07.09.2006, 13:55
0.00 руб.
0 1 1
Здравствуйте, многоуважаемые. Задался тут вопросом про и.о. генерального директора. На основании чего он действует (протокол Общего собрания, доверенность от генерального директора, иное) и каковы его соответственно полномочия (общие, в объеме доверенности)?
Может ли быть человек и.о. только по установленным (ТК РФ?) основаниям (болезнь директора, нахождение в отпуске, иное). И надо ли подавать зявление в ЕГРЮЛ? Спасибо

Обсуждение

Неизвестный
07.09.2006, 15:59
общий
это ответ
Здравствуйте, Makar!

Передача полномочий осуществляется посредством издания генеральным директором какого-либо акта (приказа, распоряжения) о назначении "временно исполняющего обязанности генерального директора".

Существует судебная практика по этому вопросу в соответсвии с которой издание единоличным исполнительным органом акта о назначении временно исполняющего обязанности является достаточным основанием для передачи временно исполняющему обязанности полномочий единоличного исполнительного органа (См. постановления Президиума ВАС РФ от 30 марта 1999 г. N 488/99, от 23 декабря 1997 г. N 5589/97, от 24 марта 1998 г. N 6813/97; Постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 26 марта 2003 г. N КГ-А40/1501-03 и N КГ-А40/8026-02; Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 20 декабря 2001 г. N А19-7843/01-5-Ф02-3128/01-С1.)

Объем прав и обязанностей временно исполняющего обязанности ген. директора равен объему прав и обязанностей генерального директора.

Так как юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, состав, порядок назначения (избрания) которых определяется законом и учредительными документами (ст. ст. 52, 53 ГК РФ), то в любом случае перечень органов юридического лица определенного вида является исчерпывающим и содержится либо в законах, либо в законах и учредительных документах. Такой орган, как "временно исполняющий обязанности", не предусмотрен действующим законодательством, в частности ни ГК РФ, ни законами, регулирующими правовое положение конкретных видов юридических лиц.
Полномочия по руководству текущей деятельностью юридических лиц, право без доверенности действовать от имени юридического лица принадлежат единоличному йисполнительному органу (ст. 40 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, ст. 69 Закона об акционерных обществах, ст. 19 Закона РФ "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации", ст. 26 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
Более того, к компетенции единоличного исполнительного органа отнесено решение всех вопросов, которые не относятся к компетенции коллегиальных органов управления юридического лица, т.е. компетенция органов юридического лица законами распределена среди прямо оговоренных законом органов. Даже если учредительные документы юридического лица предусматривают создание такого органа, как "временно исполняющий обязанности", такой орган не будет иметь компетенции. Наделение такого органа правом решать какие-либо вопросы будет являться прямым нарушением закона. В то же время учредительными документами не запрещено устанавливать несколько исполнительных органов (лиц, которые вправе действовать от имени юридического лица без доверенности).
Назначение лица "временно исполняющим обязанности генерального директора " - это, по существу, формирование еще одного единоличного исполнительного органа, т.к. "временно исполняющий обязанности" наделяется полномочиями единоличного исполнительного органа. Формирование органа юридического лица осуществляется согласно процедурам, установленным законами. Гражданский кодекс РФ, законы, регулирующие правовое положение конкретных видов юридических лиц, устанавливают правила, согласно которым: 1) формирование единоличного исполнительного органа осуществляется коллегиальными органами юридического лица (ст. ст. 91, 103, 110 ГК РФ); 2) волеизъявление коллегиального органа оформляется определенным документом (протоколом), к форме и содержанию которого законы устанавливают специальные требования. Формирование единоличного исполнительного органа юридического лица самим единоличным исполнительным органом юридического лица противоречит законодательству. Если же признать, что "временно исполняющий обязанности генерального директора" не является органом юридического лица, то у такого лица вообще нет никаких оснований для того, чтобы приобретать гражданские права и принимать гражданские обязанности (ст. 53 ГК РФ).
Действительно существует проблема экстренного формирования единоличного исполнительного органа в ситуациях, когда физическое лицо, выбранное для выполнения функций единоличного исполнительного органа, внезапно оказывается не в состоянии выполнять возложенные на него функции.
По поводу возможности исполнения обязанности И. О. ген. директора по доверенности в литературе существуют различные точки зрения, поэтому лучше все-таки издать приказ или распоряжение генерального директора. Доверенностью же можно передать часть полномочий генерального директора.
Сведения в ЕГРЮЛ подавать не надо, так как создание такого органа как и. о. ген. диркетора законодательством не предусмотрено (говорилось выше), замены исполнительного органа по сути тоже нет, ведь генеральный директор не прекращает свих полномочий.
Форма ответа